Introducción
La gestión financiera de una empresa debe estar sujeta a una especial vigilancia para evitar o incluso prevenir el estado de cesación de pagos, sinónimo de grandes dificultades financieras. Existen procedimientos preventivos que permiten gestionar estas situaciones de forma proactiva y reactiva.
En su defecto, el procedimiento de recuperación judicial podrá constituir una medida reparadora cuyo objetivo será, como su nombre indica, “restaurar” la actividad de la empresa.
Medidas preventivas puestas a disposición de líderes empresariales y socios
Derecho de alerta de los asociados
En una empresa con dos o más socios, el derecho de alerta es un procedimiento preventivo que permite a los socios informar hechos susceptibles de comprometer la continuidad de las operaciones de la empresa. (L 223-236 Código de Comercio, L 225-232, Código Civil de 1855).
Estos hechos son graves o pueden ser graves, pero no causan la ruina inmediata de la empresa; de hecho, en esta hipótesis, la empresa no se encuentra en cesación de pagos, aún puede hacer frente a sus obligaciones vencidas con sus activos disponibles.
Los factores desencadenantes pueden ser financieros (situación neta negativa, situación de flujo de caja negativo, quiebra de un deudor importante, etc.), otros factores están vinculados al funcionamiento de la empresa (capacidad de autofinanciación negativa, pérdida de mercados importantes, inactividad notable y continua, etc.), una tercera serie incluye hechos de diversa naturaleza (huelgas grandes y repetidas, ajuste fiscal importante, destrucción de herramientas de producción, etc.).
A este respecto, cualquier socio podrá, dos veces por ejercicio, formular preguntas por escrito al gestor sobre cualquier hecho que pueda comprometer la continuidad de la operación. La respuesta del gerente se comunica al auditor, si existe. Si las respuestas no fueran satisfactorias, el auditor podrá remitir el asunto al presidente del tribunal comercial para que se consideren medidas que remedien la situación de la empresa.
En ausencia de auditor, los socios no pueden seguir directamente el procedimiento de alerta previsto en los artículos L. 234-1 y siguientes. del Código de Comercio para remitir el asunto al presidente del tribunal. Sin embargo, pueden recurrir a otros mecanismos legales, como la solicitud de nombramiento de un agente ad hoc o un conciliador, o emprender acciones legales para proteger los intereses de la empresa y sus acreedores (nombramiento de un administrador provisional por ejemplo).
Conciliación y mandato ad hoc, procedimientos confidenciales de solución amistosa
La conciliación y el mandato ad hoc son procedimientos confidenciales que permiten abrir un período de negociaciones con los acreedores para encontrar soluciones amistosas a las dificultades financieras de la empresa (artículos L. 611-4 y siguientes del Código de Comercio).
El propio gerente de la empresa puede así solicitar al presidente del tribunal comercial que nombre un conciliador o un agente ad hoc.
El procedimiento de mandato ad hoc puede ser solicitado por cualquier empresa que atraviese dificultades financieras, económicas o sociales, pero que aún no haya cesado en los pagos.
El procedimiento de conciliación está abierto a empresas que estén atravesando dificultades comprobadas o previsibles, y que –asimismo– no hayan estado en cesación de pagos por más de 45 días.
Ambas medidas tienen como objetivo facilitar las negociaciones entre la empresa y sus acreedores, con el fin de llegar a un acuerdo amistoso.
Estas medidas ofrecen una alternativa a procedimientos colectivos más pesados y restrictivos (procedimiento de salvaguarda o recuperación) y son confidenciales. Finalmente, la conciliación ofrece una protección jurídica más formal en caso de aprobación del acuerdo, lo que le confiere fuerza ejecutiva.
Estos procedimientos confidenciales permiten tomar medidas correctivas antes de que la situación financiera de la empresa se deteriore aún más. A menudo adoptarán la forma de convenios celebrados con los acreedores, por una duración superior a la que se podría haber obtenido ante un juez (más de dos años). Ofrecen una primera línea de defensa contra las dificultades financieras al alentar a los gerentes a actuar con rapidez, preservando al mismo tiempo la reputación de la estructura. La confidencialidad de estos procedimientos dificulta su evaluación estadística. Por lo tanto, su tasa de éxito es poco conocida (algunos artículos mencionan una tasa de alrededor del 70%).
Para el empresario que desee beneficiarse de un plan de salvaguardia que le permita organizar la reestructuración de su empresa y la liquidación de sus deudas durante un período de hasta diez años, será aconsejable abrir un procedimiento de salvaguardia.
El procedimiento de respaldo, un procedimiento que permite una mayor probabilidad de supervivencia
El procedimiento de salvaguarda es el procedimiento último que permite, evitando el estado de cesación de pagos, encontrar soluciones para salvaguardar la actividad y el empleo.
De hecho, según una organización de estudios, France Stratégie, las empresas que eligen el procedimiento de salvaguardia obtienen mejores resultados que las que entran en suspensión de pagos.
De facto, las empresas que entran en salvaguardia gozan de mejor salud financiera que aquellas que entran en quiebra. Más del 62% de ellos obtuvieron un plan de reestructuración de deuda como parte del procedimiento de salvaguardia. Sin embargo, a pesar de estas cifras, pocas empresas adoptan una actitud proactiva y solicitan la apertura de un procedimiento de salvaguardia cuando aparecen las primeras dificultades.
Sin embargo, el procedimiento de salvaguardia está destinado a empresas que, sin estar en cesación de pagos, justifican dificultades que no pueden superar.
Si bien el procedimiento de salvaguarda es más formalizado que los procedimientos anteriores e implica el nombramiento de un administrador judicial responsable de asistir al deudor en la gestión de la empresa, a diferencia de los procedimientos anteriores permite congelar las deudas de la empresa.
El congelamiento de deudas como parte de un procedimiento de salvaguarda se manifiesta por:
- la prohibición de pago de deudas anteriores,
- la prohibición de que los acreedores emprendan acciones legales contra su empresa para obtener el pago de una suma de dinero o la rescisión de un contrato por falta de pago,
- deteniendo el curso de los intereses legales y convencionales, así como todos los intereses de demora y recargos,
- la prohibición a los acreedores de realizar nuevas inscripciones de hipotecas, prendas y privilegios sobre el patrimonio de su empresa,
- o la facultad otorgada al administrador para continuar o no los contratos en curso cuando se abre el procedimiento.
La empresa se beneficiará así de un conjunto de normas derogatorias del derecho común y protectoras, que le permitirán continuar su actividad, fomentarán la adopción de un plan de salvaguardia y garantizarán que las responsabilidades no empeoren.
Para permitir la reorganización de la empresa, el tribunal designa un administrador judicial para apoyar al gerente.
Este último sólo está ahí para ayudarle.
El principio es, de hecho, que el gerente garantiza la administración de la empresa puesta en salvaguarda.
El administrador no puede tener la misión de administrar la empresa en lugar del deudor.
Así, sus misiones consistirán, en el marco del procedimiento de salvaguardia, de seguimiento (el administrador verifica que los actos realizados en el marco de la gestión de la empresa no sean contrarios al interés de la empresa o de sus acreedores), o de asistencia (el administrador asiste al gerente de la empresa en dificultades en todos los actos de gestión o en algunos de ellos).
Además, al final de un período de observación, se elabora un plan de salvaguardia para organizar la reestructuración de la empresa y la liquidación de sus deudas durante un período de hasta diez años (artículos L. 620-1 y siguientes del Código de Comercio), donde ante un juez, en el marco de un procedimiento con un juez que le haya asignado, sólo se podría obtener un período de gracia de dos años.
Durante la ejecución del plan, su empresa seguirá desarrollando su actividad con normalidad.
No obstante, si aparece que se encuentra en estado de cesación de pagos, deberá solicitar la apertura de un procedimiento judicial de recuperación, que tiene por objeto permitir la continuación de la actividad de la empresa, el mantenimiento del empleo y la liquidación de obligaciones.
Recuperación judicial, medida curativa ante la ocurrencia de un estado de cesación de pagos (L. 631-1 y siguientes del Código de Comercio).
En la vida de una empresa, ciertos momentos difíciles pueden requerir pasar por una administración judicial. Este es un pasaje temible pero no necesariamente insuperable,
Así, el cobro judicial es un procedimiento curativo que permite hacer frente al estado de cesación de pagos de una empresa estableciendo un plan de amortización de la deuda en un plazo máximo de 10 años.
En esta hipótesis, la empresa se encuentra en estado de cesación de pagos, lo que significa que se encuentra incapaz de hacer frente a las obligaciones (deudas reclamadas por sus cocontratistas, deudas sociales, deudas tributarias) adeudadas con sus activos disponibles (las sumas de las que la empresa puede disponer inmediatamente, como efectivo, cuentas bancarias, descubiertos en cuentas autorizados).
Sin embargo, el juez considera que el pasivo a tomar en consideración para caracterizar el estado de cesación de pagos es el pasivo inmediatamente exigible, que no ha dado lugar a moratoria o facilidades de pago por parte del acreedor.
El tribunal abrirá un período de observación durante el cual la empresa continuará su actividad con la asistencia de los órganos procesales (administrador y apoderado judicial, representante de los acreedores), lo que permitirá evaluar la situación económica y social de la estructura.
En este caso, la función del administrador puede ser asistirle y, en casos mucho más raros, garantizar la representación de la empresa (el administrador puede ser responsable de garantizar parcial o totalmente la administración de la empresa en crisis, lo que implica la desinversión total o parcial del deudor). Esta asistencia le permite beneficiarse de la experiencia de los profesionales para maximizar las posibilidades de éxito de la reorganización.
El objetivo de un procedimiento de recuperación es establecer un diagnóstico de la situación de la empresa y desarrollar un plan de recuperación mediante la continuación de la actividad (plan de amortización de la deuda a lo largo de 10 años como máximo) o, si es necesario, mediante la transferencia de la totalidad o parte de la empresa a un tercero.
Ofrece una segunda oportunidad a las empresas viables para recuperar y liquidar sus pasivos. También les ofrece una protección significativa gracias a normas de protección en beneficio de la sociedad idénticas a las del procedimiento de salvaguardia:
- paralización de procedimientos individuales, paralización del tipo de interés y de inscripciones: Los acreedores ya no pueden iniciar ni continuar acciones judiciales para obtener el pago de sus deudas antes de la sentencia de apertura. Esta suspensión de procedimientos individuales protege a la empresa contra acciones que podrían comprometer su reorganización y le permite proteger su patrimonio frente a los acreedores.
- prohibición de liquidación de acreedores anteriores: una vez abierto el procedimiento, se congela el reembolso de la mayoría de las deudas anteriores. Esto le da a la empresa un “bloqueo de respiro” al suspender los pagos y detener las demandas de acreedores individuales, lo que permite que los recursos se concentren en la reorganización y la continuación del negocio.
Sin embargo, cuanto antes la empresa se coloque bajo una medida judicial de recuperación del estado de cese de pagos, más probabilidades habrá de que adopte un plan de supervivencia para su actividad.
Conclusión
Los procedimientos preventivos y curativos presentados son fundamentales para evitar el estado de cesación de pagos y las dramáticas consecuencias que del mismo se derivan. Los socios y gerentes deben conocer estas herramientas y utilizarlas sabiamente para preservar la salud financiera de la empresa.
Consciente de la inminencia de una dificultad que sabe insuperable, un empresario puede ponerse bajo protección jurídica sin esperar a sufrir una cesación de sus pagos (pasivos vencidos superiores a los activos disponibles). En todos los casos, tan pronto como se produzca este estado de cese de pagos, se aconseja al gestor que solicite rápidamente la apertura de un procedimiento judicial de recuperación con el fin de preservar la sostenibilidad de su actividad.
Conocer mejor estos procedimientos es ya un primer paso para realizarlos a tiempo y evitar liquidaciones con consecuencias a menudo irreversibles.
La firma LEGALPROTECH-AVOCATS tiene la experiencia para asesorarlo y orientarlo hacia el procedimiento que más se adaptará a la resolución de sus dificultades.
por Anouk Thomar
Artículo publicado el 27 de junio de 2024. Su contenido refleja el contexto de su publicación.
¿Alguna pregunta sobre tu situación? Contacta con la firma ↗
